卑诗省通过实施《宣言法》(第41号法案),向承诺执行UNDRIP迈出了重要的一步。

2019年10月24日,卑诗省政府推出 条例草案41- 《土著人民权利宣言》 (茶 宣言法),并于同一天通过了第一读。该立法如果获得通过,将授权政府使省级法律与 联合国土著人民权利宣言 (UNDRIP或《宣言》),并将成为该省和解工作的基础。的 宣言法 遵循政府的承诺,如2019年《王座讲话》所述,与原住民领导委员会和其他土著组织共同发展,使卑诗省成为加拿大第一个制定实施UNDRIP的立法的省。卑诗省新民主党致力于采纳UNDRIP的承诺也是其2017年竞选活动的重点,并构成了其卑诗省的“基础性”部分。 2017年信心与供应协议 与卑诗省绿党核心小组讨论。 

在里面 第一 的两个新闻稿中,宣布了拟议的法案,标题为“卑诗省承认土著人权新立法的法律”,该省强调了该立法在和解与维护人权方面的前瞻性方法,以及与土著人民在制定该立法方面开展的合作。

第二 新闻标题为“和解法规可提高经济确定性 ”,指出 宣言法如果获得通过,将“通过明确的和解行动计划,支持可预测性和经济机会来推动安省前进”,并将“在与土著人民一起的工作中提高透明度和可预测性。”省政府还指出,该立法旨在在建立强大的包容性经济的同时,进一步确定投资和商业机会的确定性。

宣言法的主要规定

的三个陈述目的 宣言法 将(a)确认将UNDRIP应用于卑诗省法律; (b)促进执行《联合国土著人民权利宣言》; (c)支持对土著管理机构的确认并与之建立关系。

简短的立法 宣言法 规定:

  • 在与土著人民协商与合作中,政府“必须采取一切必要措施,以确保卑诗省法律与《宣言》保持一致”(第3条– 使法律与《宣言》相一致的措施)
  • 政府“必须准备并实施一项行动计划,以实现《宣言》的目标”(第4条– 行动计划),并且必须准备一份年度报告,概述其在实施行动计划方面的进展(第5条- 年度报告)
  • 该法案授权政府出于和解的目的,与土著管理机构就行使法定决定权达成协议(第6条- 协议书 & s. 7 – 决策协议)
  • 政府也可以根据该法案制定法规(第9条– 订立规例的权力)。

政府“采取一切必要措施”以确保法律与UNDRIP保持一致意味着什么?

茶 语言 used in section 3 of the 宣言法 对于如何评估安省在实施UNDRIP方面的成功提出了重要问题。首先,“采取一切必要措施”的要求极为广泛, 宣言法 没有阐明什么措施被认为足以达到与UNDRIP保持法律一致性的要求。它缺乏“合理性”成分或其他灵活性,因此实施了艰巨的标准。这可能会使政府在执行方面的努力是否适当方面面临失败和法律挑战。第二,没有进一步描述或定义法律必须与UNDRIP保持一致的要求。拟议中的立法没有规定任何参数来确定何时以及是否达到了“一致性”的要求,或者确定了什么标准和标准。

Notably, other than substituting “British Columbia” for “Canada”, the 语言 in section 3 of the 宣言法 is identical to the 语言 in section 4 – 一致性 of the federal Bill C-262. Bill C-262 sought to harmonize federal laws with UNDRIP but failed to pass the Senate in June 2019, mainly as a result of concerns over perceived deficiencies and uncertainties with its drafting, including with the potential unintended consequences of this broad 语言. We expect that similar questions will be raised as Bill 41 makes its way through the legislative process. (We note that the federal Liberal government has indicated that it intends to reintroduce similar legislation).

在某种程度上,可以从介绍第41号法案的新闻稿中的某些陈述中推断出安省对第3节的意图,包括“每当修改或制定省法律时,它们就会与UNDRIP保持一致”,并且“ [e]现有的BC法律不会立即改变–使省级法律与《联合国宣言》保持一致将需要时间,并且需要与土著人民和利益相关者(包括企业,行业和地方政府)进行磋商。”尽管这些评论并不能解决上述解释问题,但这些声明表明,在实施UNDRIP方面的进展是渐进的,而不是立竿见影的;如果当前的法律与UNDRIP不一致,则不应认为现行法律无效。

《宣言法》下的协议有何意义?

第41号法案引入了与土著管理机构达成协议的概念,将其作为实现和解和实现该法案目的的工具。第6节– 协议书 以及第7条- 决策协议 规定副理事长可以授权执行理事会成员代表政府与土著管理机构进行谈判和/或达成协议,以实现和解,涉及以下一项或两项:

  • (i)土著管理机构和(ii)政府或其他决策者共同做出的法定决定权
  • 在行使法定决定权之前,必须得到土著管理机构的同意。 

“法定决定权”(如 司法审查程序法(RSBC 1996,c 241)是法令所赋予的权力或权利,以“决定或规定(a)个人的合法权利,权力,特权,豁免,义务或责任,或(b)任何人有权获得或继续获得利益或许可,无论该人是否具有合法权利,并包括省法院的权力。”

协议的立法意图似乎是为政府提供与土著群体合作的工具或机制,以就可能影响到它们的事项进行决策。这包括在政府做出决定之前明确考虑协商同意的要求。从理论上讲,此类协议的主题及其在其他法规下的适用范围可能非常广泛。唯一的参数似乎是协议将“用于和解目的”使用,并且必须与“决定的法定权力”定义内的法定决定有关(例如,将影响土著人民权益的决定) )。

尽管协议的主题可能很广泛,但必须注意的是,签订此类协议是任意的。政府 解释 第41号法案规定了省与土著政府之间新的决策协议的自由裁量权,“其中决策直接影响适用法律中的土著人民和机制,并且流程清晰,行政公平和透明。”进一步,省促进 宣言法 作为“支持可预测性和经济成果”以及“进一步确定投资”的一种手段。因此,现任政府似乎希望从战略上使用此类协议,并小心避免过度破坏当前的监管制度。值得注意的是,新的卑诗省 环境评估法 根据第51号法案(尚未生效),还包含一些条款,使政府能够与土著民族达成协议,以进行EA的任何方面。

政府承认,第41号法案旨在加深对其他形式的土著政府的认可,其中包括“由国家公民确定和认可”的多个国家作为一个集体共同努力的世袭政府以及世袭政府。它指出,这将“使企业和社区更加清楚地了解与土著合作伙伴合作时应由谁参与。”

为了提高透明度,第41号法案制定了一个程序,一旦授权进行谈判,政府必须发布一份摘要,说明在谈判和达成协议之前或之中将征询谁的意见。根据《 宣言法将 还必须公开并在宪报上发布。

对自由,事先和知情同意的解释有什么影响?

自由,事先和知情同意(FPIC)的概念是UNDRIP的一个突出特征,在各种情况下,第10、11(2),19、28(1),29(2)和32(2)条都提到了这一点。包括要求在批准影响土著土地或领土的项目之前获得土著群体的自由事先知情同意,以及在制定将影响土著群体的立法中的要求。 

第41号法案未提及自由事先知情同意的概念,而省政府尚未在其他任何立法中对自由事先知情同意进行定义。但是,在新的卑诗省推出 环境评估法 (尚未生效),安省已在环境评估方面做出了巨大努力,以阐明其在自由事先知情同意中的立场。例如,它 解释:

“获得[FPIC]是[UNDRIP]不可或缺的方面。新的EA流程旨在确保针对土著民族同意问题做出的任何决定都是自由,事先和知情的。尊重其自身的土著法律,传统和自决权,新的EA程序的主要目标是为土著民族创造一个就同意做出决定的机会。支持者,省和土著民族应该努力实现这一目标。新的EA流程可在整个流程中促进该目标的实现。

EAO将在整个EA流程的整个技术层面上与土著民族一起努力并寻求共识,并且在关键决策点上,土著民族可能表示同意,缺乏同意或弃权代表他们社区。希望在大多数情况下,通过共同努力,有可能在重大问题上达成共识,以使土著民族和部长的决定保持一致。解决争端也可能有助于这一过程。在决策不一致的地方,法律上将要求部长提供理由。”

新卑诗省 环境评估法 着重于在决策中达成共识,并允许土著群体在流程中的某些决策点上表达他们的同意或不同意。内置了争议解决流程,可在未达成共识的地方提供帮助。尽管对所有最终项目的批准均保留部长的酌处权,但该决定必须考虑并提供未获得同意的原因。

在环境评估背景下,针对自由事先知情同意的理念可以推论到安省在其他情况下以及在其他立法中适用自由事先知情同意的观点。的确,根据 宣言法 表示安省可能在某些情况下通过协商协议寻求实现自由事先知情同意。  

由于关于这一新的历史性提案草案的潜在影响和影响范围仍然有许多悬而未决的问题,因此,我们将继续监控第41号法案,该法案将在卑诗省立法机构中进行。

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