任命管理员的困境

COVID-19大流行迫使企业做出重要的决定,有时甚至是艰难的决定。在当前的气候下,公司可能需要承担更多的债务或寻求额外的资本,这可以创造机会。通过从机构或私人投资者的角度审查公司的决策过程,本新闻稿旨在提醒已任命董事和投资者的职责,责任和义务,并着重强调了一些需要考虑的关键因素在谈判治理权时,因为在大规模投资的背景下,通常看到投资者在发行公司的董事会中有代表。

决断

董事管理公司的业务活动和内部事务,或监督公司的管理,[1] 以任何一致通过的股东协议的条款为准,这些条款可能会全部或部分限制董事的权力。[2]

投资与投资的共同点丹麦证券与投资研究公司的优先选择权是政府的特质 :a)行政长官和行政长官; b)监督管理部门的要求征求者的证照,并要求向主管部门传递有关信息的资格; c)« droits de veto »,这是一项重要的行动,它代表了行动者的普遍认可,并代表了某些行动不便的最低限度的行动者。参与和解散民意调查法,以及参与民意调查的少数派和主要投资人。行动方案的总体选择包括行政机关的重新批准,集体诉讼和部分目的的集体诉讼,这是一份由法国最高法院颁发的简化裁决书。[3]

但是,要求将基本决定提交股东批准,可能会导致董事的责任和义务转移给股东, [4] 这不一定符合双方的意图。此外,提名董事对公司的义务和责任会在提名股东与公司之间产生紧张关系。

向股东转移责任

如果一致通过的股东协议限制了董事的所有权力,则股东将被视为董事。 实际上 并已承担了董事的所有职责,责任和义务,并必然推论任职的董事将免除这些职责,责任和义务。[5] 董事对公司负有信托责任,而股东则没有。相反,由于一致的股东协议限制了董事的权力,股东必须改变其决策方式,并为公司的最大利益行事。[6]

在最常见的情况下, vetos 或基本决定需要股东批准,一致的股东协议可能会部分限制董事的权力。但是,判例法尚未完全解决董事向股东转让职责,责任和义务的问题。为了最小化股东被视为董事的风险 实际上,一致的股东协议应明确以下几点,即 :a)确认董事的权力仅部分限制,并且仅针对其中指示的事项进行限制;或b)通过提供在基本决策中具有特殊批准权的权利 与董事会决定有关的决定,并受适用法律的要求约束。

委任董事

如上所述,机构投资者和私人投资者通常会在发行公司的董事会中有代表。

在加拿大,所有董事(包括提名董事)都对公司负有信托义务,在行使该义务时,他们可以考虑利益相关者。董事也可以选择最大化股东价值,但前提是要符合公司的最大利益。[7] 因此,代管人的职责可能导致公司,其董事和股东的治理问题。

利益冲突

« 投票反对提名股东利益的提名董事的职业生涯可能既不快乐也不长。 » (traduction libre)[8]

在考虑少数股权时,投资者应考虑是否真的需要在董事会中代表他们,以及股东批准某些基本决定的权利和/或观察员的权利是否足够。[9]

当任命董事的股东的利益与发行公司的利益发生分歧时,任命董事很容易发现自己存在利益冲突。在最近的全球大流行背景下,有许多此类问题的例子,因为公司寻求替代性融资解决方案或制定经营决策,这些决策不一定与提名管理人的股东的投资命题相符。

利益冲突可能源于董事的身份和/或任命的董事与任命他的股东之间的关系。例如,任命的董事可以是股东的董事,高级职员或雇员。在这种情况下,该董事对公司和任命他的股东的忠诚义务相抵触,这会使他在董事会决策中处于困境。

应当记住,任命的管理人必须为发行公司的利益行事。为了履行这一义务,他必须严格评估公司的利益并独立行使其判断力。[10] 例如,任命的管理人不能事先同意按照任命他的股东的指示行事,后者也无权否决被指定的管理人的决定。[11] 但是,被任命的董事可以就发行公司的业务运作咨询任命他的股东,但前提是他可以自由,独立地做出符合公司最佳利益的决定。这样做时,任命董事的职责可能包括向任命他的股东建议,要求采取的行动(根据任命董事的意见)不符合公司的最佳利益。[12]

当董事的个人利益与公司的个人利益冲突时,可能会存在另一种潜在的利益冲突。面对利益冲突,最佳做法要求董事在董事会会议上披露实际或潜在的利益冲突,并在会议记录中记录该披露,在特殊情况下,董事在本次会议上放弃表决或离开本次会议。[13]

机密信息

董事会会议记录和公司提供给董事的信息构成公司的机密信息,任命董事无法将其传达给任命他的股东。要访问公司的机密信息,股东必须根据与公司达成的协议(例如一致的股东协议)以合同方式获得其使用权。股东还可以从有权指定的观察员那里获得此信息,前提是该观察员具有获取此机密信息的合同权利,并且保密协议不会阻止他将该信息传输给股东。

结论

没有一种万能的解决方案。在协商治理权之前,机构和私人投资者应评估并确定其投资目标。如果任命的董事由股东任命,则所有董事必须记住其为发行公司而不是为任命他们的股东的利益行事的义务。尽管有时似乎很困难,但必须避免任何有关任命的管理员未履行其义务的指控。

[1] 加拿大商业公司法 (CBCA),R.S.C.,1985,c。 C-44,艺术。 102(1)。

[2] CBCA,注意 以上第1条,艺术。 146(1)。

[3] 单一股东声明也可能有缺陷,因为母公司和运营子公司的利益并不总是匹配的。另请参阅 6 ci-dessous.

[4] CBCA,注意 以上第1条,艺术。 146(5)。

[5] CBCA,注意 以上第1条,艺术。 146(5)。

[6] 如果相关股东在公司中拥有控股权,则尤其如此。参考 德鲁斯控股诉加拿大航空,[1992] 12 O.R.(3d)131(Div。Gen.)。

[7] 人民百货公司(受托人)c。明智的,[2004] 3 S.C.R. 461,2004 SCC 68; BCE Inc.诉1976年债券持有人,[2008] 3 S.C.R. 560,2008 SCC 69。

[8] 820099 Ontario Inc.诉哈罗德·巴拉德有限公司,[1991] O.J. NO 266.

[9] 只要观察者不采取行动 实际上 作为管理员。

[10] Boulting等。与摄影,电视和相关技术员协会,[1963] 2 Q.B. 606(C.A.)中引用 中央银行厄瓜多尔诉康迪公司,[2015] UKPC 11。

[11] 霍克斯诉卡迪,[2009] EWCA Civ 291。

[12] 820099 Ontario Inc.诉哈罗德·巴拉德有限公司, 注意 错误!书签未定义。 以上; PWA Corp.与双子座集团自动化配电系统公司。 (1993)103 D.L.R.(4e609(Ont.C.A.)。

[13] 另请参阅CBCA,注意 以上第1条,艺术。 120。

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